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2017-08-01 來源 :公益時報??作者 : 菅宇正
■ 本報記者 菅宇正
2017年7月27日，海航第一大股東，占股達29.5%的境外非營利組織Hainan Cihang Charity Foundation Inc.(以下簡稱“Cihang Foundation”)被指并未依據(jù)紐約州當?shù)叵嚓P(guān)法律注冊成為慈善機構(gòu)，并被要求該基金會在20天內(nèi)完成慈善組織注冊。
7月末，海航集團正式對外公布股權(quán)結(jié)構(gòu)，其中Cihang Foundation持股29.5%，而海南省慈航公益基金會持股22.75%，兩家基金會合計持股52.25%，另外12名自然人股東合計持股47.5%，且均為集團創(chuàng)始人和高管，剩余0.25%的股份由海南航空控股股份有限公司持有。
作為海航最大持股股東，Cihang Foundation成立于2016年12月，注冊地為美國紐約，其辦公地點位于海航集團在紐約曼哈頓中城的辦公大樓里，而據(jù)了解，目前該基金會并未開始運營。
海外基金會尚未注冊?
對于在境外設(shè)立Cihang Foundation的原因，海航集團曾表示，是為了便于海航更好地開展境外慈善公益類活動以及股權(quán)捐贈。
據(jù)彭博新聞社消息，紐約總檢察長Eric Schneiderman致信Cihang Foundation，指出該基金會并未根據(jù)紐約州相關(guān)規(guī)定注冊成為慈善機構(gòu)，不能在當?shù)亻_展相關(guān)慈善活動，并要求該基金會在20個工作日內(nèi)完成相關(guān)注冊手續(xù)，或者提供不能注冊的相關(guān)原因。
而Cihang Foundation代理律師Allen Wu稱并未收到該信件，且基金會目前并未獲得聯(lián)邦政府501(c)(3)身份，根據(jù)美國聯(lián)邦法律規(guī)定，無法注冊成為慈善機構(gòu)。
為什么紐約總檢察長會質(zhì)詢?海航回應(yīng)中的501(c)(3)又是什么呢?
美國聯(lián)邦政府和州政府對慈善機構(gòu)都具有管轄權(quán)，聯(lián)邦政府負責免稅資質(zhì)的認定，而關(guān)于各類形式的組織的注冊登記，由州一級政府監(jiān)管。美國各州法律一般規(guī)定總檢察長有責任確保慈善機構(gòu)負責地運行，慈善資產(chǎn)被恰當?shù)毓芾硪约皩姾驼\實守信。
因此，Cihang Foundation沒有注冊為慈善機構(gòu)，紐約總檢察長有權(quán)對其進行監(jiān)管。
而501(c)(3)是美國《國內(nèi)稅法典》501(c)條規(guī)定的免稅資質(zhì)的一種，由聯(lián)邦政府層面的國家稅務(wù)局(IRS)監(jiān)管。
在501(c)(3)條款下將機構(gòu)分為兩大類，私有基金會和公共慈善組織，而Cihang Foundation申請的正是私有基金會，如申請成功后，可享受該免稅資質(zhì)，即自身收入免稅，且向該組織捐贈的人也可享受稅前扣除。
私有基金會和公共慈善組織都需要接受美國國稅局(IRS)監(jiān)管，填寫并上報990-PF表。但在功能上，私有基金會是資金的收集者、經(jīng)營者、撥付者，類似于中間管道，不做具體項目執(zhí)行，而在監(jiān)管方面，由于私有基金會在運作上不透明，所以，在信息披露方面和行為禁止方面，稅法對私有基金會的規(guī)定要嚴于公共慈善組織。比如利益輸送條款(Benefit Inurement)對私有基金會的規(guī)定是絕對不能有任何的關(guān)聯(lián)交易，而對公共慈善組織的規(guī)定則是不得有超額利益輸送行為。而在政治游說方面，私有基金會，僅能進行自衛(wèi)性的游說，或提供技術(shù)性參考意見，而公共慈善組織則僅受到游說支出限額的限制。
對于紐約總檢察長的要求及海航方面的回應(yīng)，褚鎣表示，一般的流程是先在機構(gòu)所在地申請成為非營利性組織，然后通過向聯(lián)邦申請，滿足501(c)(3)條款后申請成為私有基金會或其他機構(gòu)類型。但是由于美國是聯(lián)邦政府與州政府的雙重管理，除向聯(lián)邦申請免稅資質(zhì)外，美國一些州還要求進行再次認定，各個州有不同的規(guī)定，有的州規(guī)定如果在一定時間內(nèi)組織拿不到相應(yīng)資格，政府將停止該機構(gòu)運營，并將其剩余財產(chǎn)轉(zhuǎn)交類似目的的機構(gòu)。
此外，美國對境外非政府組織有如下相關(guān)規(guī)定：美國《外國代理人注冊法》規(guī)定外國主體(美國以外的政府、政黨、組織、企業(yè)及個人)的代理需要定期公布他們與其代理的外國主體的關(guān)系以及支持相關(guān)活動的支出。外國機構(gòu)組織可以根據(jù)《國內(nèi)稅收法》向國稅局申請得到慈善或社會福利組織待遇。但為外國機構(gòu)組織提供的捐助不享有減稅優(yōu)惠。
持股太高，面臨重罰及高額支出
即便Cihang Foundation能夠順利獲得聯(lián)邦免稅資質(zhì)，并在紐約注冊成為慈善機構(gòu)，還將面臨著一系列持股超額及每年巨額支出的問題。
據(jù)海航集團對外公布數(shù)據(jù)，截至2016年底，集團總資產(chǎn)超過萬億元，境外資產(chǎn)占比超過30%，而據(jù)了解，Cihang Foundation所持有的29.5%股權(quán)，來自于一名叫“guan jun”的中國商人捐贈，價值超過180億美元，該筆捐贈幾乎相當于2016年所有美國公司的捐贈之和。根據(jù)美國法律要求，基金會每年必須拿出5%的資產(chǎn)用于公益慈善事業(yè)，這意味著Cihang Foundation將每年捐贈超過9億美元。
而據(jù)1969年美國國會通過的《稅制改革法》規(guī)定：基金會持有任何一家公司的股票不得超過20%，如果公司主要股東參與基金會的具體運作，該持股比例還將進一步下降。而對于超出法定部分的股份，美國聯(lián)邦法律將首次征收10%的稅費，如果仍舊不符合規(guī)定，對超出部分將繼續(xù)征收200%的稅費，而對于始終無法達到法定要求的基金會，該基金會將移交美國國稅局(IRS)。
Cihang Foundation目前持股29.5%已經(jīng)超過聯(lián)邦法定持股份額，而據(jù)海航集團此前表示，集團的股東將陸續(xù)把股權(quán)捐贈給公益基金會，其中約60%股權(quán)捐贈給境內(nèi)的慈航基金會，約40%的股權(quán)捐贈給境外的Cihang Foundation。這就意味著該基金會可能面臨來自美國聯(lián)邦的重罰。
慈航基金會的控股之路
作為僅次于Cihang Foundation之外的海航集團第二大持股股東，注冊于海南省的海南省慈航公益基金會(以下簡稱“慈航基金會”)持股比例達到22.75%。該基金會是海航集團2010年10月8日出資2000萬人民幣在海南省民政廳注冊成立的非公募基金會。其業(yè)務(wù)范圍為賑災(zāi)救助、扶貧濟困、慈善救助、公益援助等公益活動。
2013年2月，海航集團CEO李先華在接受媒體采訪時公開表示，海航集團將把20%股權(quán)，市值85億元的資產(chǎn)捐贈給慈航基金會。此后，海航集團董事局主席陳峰表示，捐贈給慈航基金會的20%股權(quán)來自于7位主要創(chuàng)始人，而股權(quán)在海航集團的收益也將全部用于慈善事業(yè)。
2013年4月，海航集團完成第一筆股權(quán)捐贈，市值30億，彼時，李先華表示，30億的股權(quán)只是第一批捐贈，未來還會有第二批、第三批等若干捐贈，直至令海航集團成為慈航基金會這一慈善公益組織旗下的企業(yè)。
2013年10月15日，海航公會與慈航基金會簽署《股權(quán)捐贈協(xié)議》，將其持有的盛唐發(fā)展(洋浦)有限公司65%的股權(quán)捐贈給慈航基金會，與此同時，海航在百貨業(yè)領(lǐng)域的上市平臺西安民生也在同一日發(fā)布了相同公告，而海航旗下的海島建設(shè)和渤海租賃也發(fā)布類似捐贈公告。
2016年11月，海航集團運營總裁張偉亮表示，慈航基金會作為海航集團單一最大股東，每年從集團獲得分紅。
慈航基金會年支出超70億?
根據(jù)目前慈航基金會持股份額，其市值近138億美元，而根據(jù)我國目前現(xiàn)行的《基金會管理條例》第29條規(guī)定：非公募基金會每年用于從事章程規(guī)定的公益事業(yè)支出，不得低于上一年基金會余額的8%。而就目前慈航基金會所持股相對應(yīng)的市值，其年度公益支出必須超過70億人民幣。
對此，記者采訪華南師范大學講師褚鎣，對方表示，如果股權(quán)已經(jīng)過戶到慈航基金會名下，該基金會年度支出比例應(yīng)該按照其持有股份市值進行折算，而不以其當年股份分紅計算。
目前，海南省慈航公益基金會官方網(wǎng)站已無法打開。
截至2016年年底，海航已在公益慈善方面累計投入逾100億元。與聯(lián)合國教科文組織、世界糧食計劃署、聯(lián)合國兒童基金會等國際組織合作，開展了“亞非婦女及女童教育保護”、“加納學校營養(yǎng)餐”、“Change For Good”及“Inspired Gifts”等項目。與此同時，海航在國內(nèi)長期開展“海航光明行”、“海航至善井”、“海航送愛回家”等公益項目。2016年年初，海航集團宣布未來10年投入10億元用于海南生態(tài)保護和扶貧開發(fā)事業(yè)。2016年上半年，海南省慈航公益基金會開展各類慈善公益項目達到40多個，累積捐贈支出達到了4億人民幣。
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