■ 本報(bào)記者 菅宇正

    2017年7月27日，海航第一大股東，占股達(dá)29.5%的境外非營利組織Hainan Cihang Charity Foundation Inc.（以下簡稱“Cihang Foundation”）被指并未依據(jù)紐約州當(dāng)?shù)叵嚓P(guān)法律注冊(cè)成為慈善機(jī)構(gòu)，并被要求該基金會(huì)在20天內(nèi)完成慈善組織注冊(cè)。

    7月末，海航集團(tuán)正式對(duì)外公布股權(quán)結(jié)構(gòu)，其中Cihang Foundation持股29.5%，而海南省慈航公益基金會(huì)持股22.75%，兩家基金會(huì)合計(jì)持股52.25%，另外12名自然人股東合計(jì)持股47.5%，且均為集團(tuán)創(chuàng)始人和高管，剩余0.25%的股份由海南航空控股股份有限公司持有。

    作為海航最大持股股東，Cihang Foundation成立于2016年12月，注冊(cè)地為美國紐約，其辦公地點(diǎn)位于海航集團(tuán)在紐約曼哈頓中城的辦公大樓里，而據(jù)了解，目前該基金會(huì)并未開始運(yùn)營。

    海外基金會(huì)尚未注冊(cè)？

    對(duì)于在境外設(shè)立Cihang Foundation的原因，海航集團(tuán)曾表示，是為了便于海航更好地開展境外慈善公益類活動(dòng)以及股權(quán)捐贈(zèng)。

    據(jù)彭博新聞社消息，紐約總檢察長Eric Schneiderman致信Cihang Foundation，指出該基金會(huì)并未根據(jù)紐約州相關(guān)規(guī)定注冊(cè)成為慈善機(jī)構(gòu)，不能在當(dāng)?shù)亻_展相關(guān)慈善活動(dòng)，并要求該基金會(huì)在20個(gè)工作日內(nèi)完成相關(guān)注冊(cè)手續(xù)，或者提供不能注冊(cè)的相關(guān)原因。

    而Cihang Foundation代理律師Allen Wu稱并未收到該信件，且基金會(huì)目前并未獲得聯(lián)邦政府501(c)(3)身份，根據(jù)美國聯(lián)邦法律規(guī)定，無法注冊(cè)成為慈善機(jī)構(gòu)。

    為什么紐約總檢察長會(huì)質(zhì)詢？海航回應(yīng)中的501(c)(3)又是什么呢？

    美國聯(lián)邦政府和州政府對(duì)慈善機(jī)構(gòu)都具有管轄權(quán)，聯(lián)邦政府負(fù)責(zé)免稅資質(zhì)的認(rèn)定，而關(guān)于各類形式的組織的注冊(cè)登記，由州一級(jí)政府監(jiān)管。美國各州法律一般規(guī)定總檢察長有責(zé)任確保慈善機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)地運(yùn)行，慈善資產(chǎn)被恰當(dāng)?shù)毓芾硪约皩?duì)公眾和政府誠實(shí)守信。

    因此，Cihang Foundation沒有注冊(cè)為慈善機(jī)構(gòu)，紐約總檢察長有權(quán)對(duì)其進(jìn)行監(jiān)管。

    而501(c)(3)是美國《國內(nèi)稅法典》501(c)條規(guī)定的免稅資質(zhì)的一種，由聯(lián)邦政府層面的國家稅務(wù)局(IRS)監(jiān)管。

    在501(c)(3)條款下將機(jī)構(gòu)分為兩大類，私有基金會(huì)和公共慈善組織，而Cihang Foundation申請(qǐng)的正是私有基金會(huì)，如申請(qǐng)成功后，可享受該免稅資質(zhì)，即自身收入免稅，且向該組織捐贈(zèng)的人也可享受稅前扣除。

    私有基金會(huì)和公共慈善組織都需要接受美國國稅局（IRS）監(jiān)管，填寫并上報(bào)990-PF表。但在功能上，私有基金會(huì)是資金的收集者、經(jīng)營者、撥付者，類似于中間管道，不做具體項(xiàng)目執(zhí)行，而在監(jiān)管方面，由于私有基金會(huì)在運(yùn)作上不透明，所以，在信息披露方面和行為禁止方面，稅法對(duì)私有基金會(huì)的規(guī)定要嚴(yán)于公共慈善組織。比如利益輸送條款(Benefit Inurement)對(duì)私有基金會(huì)的規(guī)定是絕對(duì)不能有任何的關(guān)聯(lián)交易，而對(duì)公共慈善組織的規(guī)定則是不得有超額利益輸送行為。而在政治游說方面，私有基金會(huì)，僅能進(jìn)行自衛(wèi)性的游說，或提供技術(shù)性參考意見，而公共慈善組織則僅受到游說支出限額的限制。

    對(duì)于紐約總檢察長的要求及海航方面的回應(yīng)，褚鎣表示，一般的流程是先在機(jī)構(gòu)所在地申請(qǐng)成為非營利性組織，然后通過向聯(lián)邦申請(qǐng)，滿足501(c)(3)條款后申請(qǐng)成為私有基金會(huì)或其他機(jī)構(gòu)類型。但是由于美國是聯(lián)邦政府與州政府的雙重管理，除向聯(lián)邦申請(qǐng)免稅資質(zhì)外，美國一些州還要求進(jìn)行再次認(rèn)定，各個(gè)州有不同的規(guī)定，有的州規(guī)定如果在一定時(shí)間內(nèi)組織拿不到相應(yīng)資格，政府將停止該機(jī)構(gòu)運(yùn)營，并將其剩余財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)交類似目的的機(jī)構(gòu)。

    此外，美國對(duì)境外非政府組織有如下相關(guān)規(guī)定：美國《外國代理人注冊(cè)法》規(guī)定外國主體（美國以外的政府、政黨、組織、企業(yè)及個(gè)人）的代理需要定期公布他們與其代理的外國主體的關(guān)系以及支持相關(guān)活動(dòng)的支出。外國機(jī)構(gòu)組織可以根據(jù)《國內(nèi)稅收法》向國稅局申請(qǐng)得到慈善或社會(huì)福利組織待遇。但為外國機(jī)構(gòu)組織提供的捐助不享有減稅優(yōu)惠。

    持股太高，

    面臨重罰及高額支出

    即便Cihang Foundation能夠順利獲得聯(lián)邦免稅資質(zhì)，并在紐約注冊(cè)成為慈善機(jī)構(gòu)，還將面臨著一系列持股超額及每年巨額支出的問題。

    據(jù)海航集團(tuán)對(duì)外公布數(shù)據(jù)，截至2016年底，集團(tuán)總資產(chǎn)超過萬億元，境外資產(chǎn)占比超過30%，而據(jù)了解，Cihang Foundation所持有的29.5%股權(quán)，來自于一名叫“guan jun”的中國商人捐贈(zèng)，價(jià)值超過180億美元，該筆捐贈(zèng)幾乎相當(dāng)于2016年所有美國公司的捐贈(zèng)之和。根據(jù)美國法律要求，基金會(huì)每年必須拿出5%的資產(chǎn)用于公益慈善事業(yè)，這意味著Cihang Foundation將每年捐贈(zèng)超過9億美元。

    而據(jù)1969年美國國會(huì)通過的《稅制改革法》規(guī)定：基金會(huì)持有任何一家公司的股票不得超過20%，如果公司主要股東參與基金會(huì)的具體運(yùn)作，該持股比例還將進(jìn)一步下降。而對(duì)于超出法定部分的股份，美國聯(lián)邦法律將首次征收10%的稅費(fèi)，如果仍舊不符合規(guī)定，對(duì)超出部分將繼續(xù)征收200%的稅費(fèi)，而對(duì)于始終無法達(dá)到法定要求的基金會(huì)，該基金會(huì)將移交美國國稅局(IRS)。

    Cihang Foundation目前持股29.5%已經(jīng)超過聯(lián)邦法定持股份額，而據(jù)海航集團(tuán)此前表示，集團(tuán)的股東將陸續(xù)把股權(quán)捐贈(zèng)給公益基金會(huì)，其中約60%股權(quán)捐贈(zèng)給境內(nèi)的慈航基金會(huì)，約40%的股權(quán)捐贈(zèng)給境外的Cihang Foundation。這就意味著該基金會(huì)可能面臨來自美國聯(lián)邦的重罰。

    慈航基金會(huì)的控股之路

    作為僅次于Cihang Foundation之外的海航集團(tuán)第二大持股股東，注冊(cè)于海南省的海南省慈航公益基金會(huì)（以下簡稱“慈航基金會(huì)”）持股比例達(dá)到22.75%。該基金會(huì)是海航集團(tuán)2010年10月8日出資2000萬人民幣在海南省民政廳注冊(cè)成立的非公募基金會(huì)。其業(yè)務(wù)范圍為賑災(zāi)救助、扶貧濟(jì)困、慈善救助、公益援助等公益活動(dòng)。

    2013年2月，海航集團(tuán)CEO李先華在接受媒體采訪時(shí)公開表示，海航集團(tuán)將把20%股權(quán)，市值85億元的資產(chǎn)捐贈(zèng)給慈航基金會(huì)。此后，海航集團(tuán)董事局主席陳峰表示，捐贈(zèng)給慈航基金會(huì)的20%股權(quán)來自于7位主要?jiǎng)?chuàng)始人，而股權(quán)在海航集團(tuán)的收益也將全部用于慈善事業(yè)。

    2013年4月，海航集團(tuán)完成第一筆股權(quán)捐贈(zèng)，市值30億，彼時(shí)，李先華表示，30億的股權(quán)只是第一批捐贈(zèng)，未來還會(huì)有第二批、第三批等若干捐贈(zèng)，直至令海航集團(tuán)成為慈航基金會(huì)這一慈善公益組織旗下的企業(yè)。

    2013年10月15日，海航公會(huì)與慈航基金會(huì)簽署《股權(quán)捐贈(zèng)協(xié)議》，將其持有的盛唐發(fā)展（洋浦）有限公司65%的股權(quán)捐贈(zèng)給慈航基金會(huì)，與此同時(shí)，海航在百貨業(yè)領(lǐng)域的上市平臺(tái)西安民生也在同一日發(fā)布了相同公告，而海航旗下的海島建設(shè)和渤海租賃也發(fā)布類似捐贈(zèng)公告。

    2016年11月，海航集團(tuán)運(yùn)營總裁張偉亮表示，慈航基金會(huì)作為海航集團(tuán)單一最大股東，每年從集團(tuán)獲得分紅。

    慈航基金會(huì)年支出超70億？

    根據(jù)目前慈航基金會(huì)持股份額，其市值近138億美元，而根據(jù)我國目前現(xiàn)行的《基金會(huì)管理?xiàng)l例》第29條規(guī)定：非公募基金會(huì)每年用于從事章程規(guī)定的公益事業(yè)支出，不得低于上一年基金會(huì)余額的8%。而就目前慈航基金會(huì)所持股相對(duì)應(yīng)的市值，其年度公益支出必須超過70億人民幣。

    對(duì)此，記者采訪華南師范大學(xué)講師褚鎣，對(duì)方表示，如果股權(quán)已經(jīng)過戶到慈航基金會(huì)名下，該基金會(huì)年度支出比例應(yīng)該按照其持有股份市值進(jìn)行折算，而不以其當(dāng)年股份分紅計(jì)算。

    目前，海南省慈航公益基金會(huì)官方網(wǎng)站已無法打開。

    截至2016年年底，海航已在公益慈善方面累計(jì)投入逾100億元。與聯(lián)合國教科文組織、世界糧食計(jì)劃署、聯(lián)合國兒童基金會(huì)等國際組織合作，開展了“亞非婦女及女童教育保護(hù)”、“加納學(xué)校營養(yǎng)餐”、“Change For Good”及“Inspired Gifts”等項(xiàng)目。與此同時(shí)，海航在國內(nèi)長期開展“海航光明行”、“海航至善井”、“海航送愛回家”等公益項(xiàng)目。2016年年初，海航集團(tuán)宣布未來10年投入10億元用于海南生態(tài)保護(hù)和扶貧開發(fā)事業(yè)。2016年上半年，海南省慈航公益基金會(huì)開展各類慈善公益項(xiàng)目達(dá)到40多個(gè)，累積捐贈(zèng)支出達(dá)到了4億人民幣。