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2018-11-13 來源 :公益時報??作者 : 王勇
■ 本報記者 王勇
11月初，民政部對外發(fā)布了《慈善組織保值增值投資活動管理暫行辦法》。辦法的出臺，為慈善組織的保值增值行為劃定了范圍、提出了要求、明確了底線和紅線，對于進一步規(guī)范慈善組織的投資活動，防范慈善財產(chǎn)運用風(fēng)險，促進慈善組織持續(xù)、健康發(fā)展具有非常重要的推動作用。
重要收入來源待規(guī)范
社會組織如何依法依規(guī)開展保值增值活動是廣大社會組織非常關(guān)注的一個重要問題。在現(xiàn)行的三部有關(guān)社會組織的登記管理條例中，僅有《基金會管理條例》明確提出了保值增值的概念，但并沒有就基金會如何開展保值增值活動做出更為具體的規(guī)定。
近年來，隨著社會組織資產(chǎn)規(guī)模的不斷擴大，社會組織特別是以基金會為代表的慈善組織開展保值增值活動的需求日益增長，通過保值增值活動取得的投資收益正在逐漸成為一類重要的收入來源。
但由于現(xiàn)有的法律制度安排已經(jīng)不能適應(yīng)發(fā)展的需要，為此，在2016年頒布實施的《中華人民共和國慈善法》中，專門規(guī)定了慈善組織為實現(xiàn)財產(chǎn)保值增值進行投資的基本原則和相關(guān)要求，并授權(quán)國務(wù)院民政部門制定具體辦法。
為了貫徹落實《慈善法》,民政部在廣泛聽取社會各界意見，特別是在征求了財政部、人民銀行、銀保監(jiān)會、證監(jiān)會等金融監(jiān)管部門意見的基礎(chǔ)上，制訂出臺了該辦法。
明確可投資領(lǐng)域
投資領(lǐng)域的確定是辦法的核心內(nèi)容之一。辦法從慈善組織的宗旨和特點出發(fā)，按照合法、安全、有效的基本原則，對慈善組織的投資領(lǐng)域做了以下規(guī)定：
首先，辦法從正面規(guī)定了慈善組織可投資的三種情形：一是可以直接購買銀行、信托、證券、基金、期貨、保險資產(chǎn)管理機構(gòu)、金融資產(chǎn)投資公司等金融機構(gòu)發(fā)行的資產(chǎn)管理產(chǎn)品;二是可以通過發(fā)起設(shè)立、并購、參股等方式直接進行股權(quán)投資;三是允許將財產(chǎn)委托給受金融監(jiān)督管理部門監(jiān)管的機構(gòu)進行投資。
其次，辦法對這三類情形的投資行為作了進一步的規(guī)定。
一是慈善組織在投資資產(chǎn)管理產(chǎn)品時，應(yīng)當(dāng)審慎選擇，購買與本組織風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力相匹配的產(chǎn)品。
二是慈善組織直接進行股權(quán)投資的，被投資方的經(jīng)營范圍應(yīng)當(dāng)與慈善組織的宗旨和業(yè)務(wù)范圍相關(guān)。
三是慈善組織開展委托投資的，應(yīng)當(dāng)選擇中國境內(nèi)有資質(zhì)從事投資管理業(yè)務(wù)，且管理審慎、信譽較高的機構(gòu)。
第三，辦法還設(shè)定了慈善組織禁入的八個領(lǐng)域：直接買賣股票;直接購買商品及金融衍生品類產(chǎn)品;投資人身保險產(chǎn)品;以投資名義向個人、企業(yè)提供借款;不符合國家產(chǎn)業(yè)政策的投資;可能使本組織承擔(dān)無限責(zé)任的投資;違背本組織宗旨、可能損害信譽的投資;非法集資等國家法律法規(guī)禁止的其他活動。在這八個禁入領(lǐng)域中，股票、商品及金融衍生品類產(chǎn)品是有限禁止，即只是禁止慈善組織直接購買，慈善組織可以委托有資質(zhì)的機構(gòu)來進行相關(guān)領(lǐng)域的投資。
需要特別強調(diào)的是，因為該辦法是于2019年1月1日開始施行，如果在此之前慈善組織已經(jīng)開展的投資活動不符合辦法的有關(guān)規(guī)定，則原則上慈善組織可以按照投資協(xié)議的有關(guān)約定妥善處理，但在辦法出臺之日起到正式實施期間，不宜再新增不符合辦法規(guī)定的投資。待辦法正式施行后，慈善組織新開展的投資活動必須執(zhí)行新的規(guī)定，如有違反，民政部門將依法進行處理。
投資風(fēng)險與責(zé)任承擔(dān)
慈善組織運用社會捐贈的慈善財產(chǎn)進行投資，與一般企業(yè)追求高收益的目的不同，應(yīng)當(dāng)在確保操作穩(wěn)健、風(fēng)險合理的基礎(chǔ)上實現(xiàn)保值增值，務(wù)必要將財產(chǎn)的安全性放在首要位置。
為了最大限度地控制投資風(fēng)險，辦法首先在確定可用于投資的財產(chǎn)類型和投資范圍方面充分考慮了安全性，如第五條規(guī)定慈善組織接受的政府資助的財產(chǎn)和捐贈協(xié)議約定不得投資的財產(chǎn)，不得用于投資。第七條將股票、商品及金融衍生品類產(chǎn)品、人身保險產(chǎn)品等高風(fēng)險品種列入禁止直接投資的范疇。
其次，辦法通過要求慈善組織在開展投資活動時建立相應(yīng)的決策機制來進一步控制投資風(fēng)險，如第八條要求慈善組織應(yīng)當(dāng)在財務(wù)和資產(chǎn)管理制度中建立投資風(fēng)險管控制度，投資活動中止、終止或者退出機制和違規(guī)投資責(zé)任追究制度。第九條規(guī)定慈善組織的財務(wù)和資產(chǎn)管理制度以及重大投資方案應(yīng)當(dāng)經(jīng)決策機構(gòu)組成人員三分之二以上同意。第十三條規(guī)定慈善組織應(yīng)當(dāng)根據(jù)投資活動的風(fēng)險水平以及所能承受的損失程度，合理建立止損機制，并可以建立風(fēng)險準(zhǔn)備金制度等。
對于慈善組織投資出現(xiàn)損失時的責(zé)任承擔(dān)問題，辦法第十四條規(guī)定，慈善組織在開展投資活動時有違法違規(guī)行為，致使慈善組織財產(chǎn)損失的，相關(guān)人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
由此可見，只有當(dāng)慈善組織在進行投資決策或開展投資活動時未依法依規(guī)且造成損失的，相關(guān)人員才會被追究責(zé)任，至于承擔(dān)什么樣的責(zé)任，可以參照有關(guān)法律法規(guī)規(guī)章以及慈善組織自身制度的具體要求。
以基金會為例，根據(jù)《基金會管理條例》第四十三條的規(guī)定，基金會理事會違反本條例和章程規(guī)定決策不當(dāng)，致使基金會遭受財產(chǎn)損失的，參與決策的理事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
明確相關(guān)人員的責(zé)任和要求
慈善組織開展投資活動時，其決策機構(gòu)、執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)督機構(gòu)的相關(guān)人員應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。如第六條規(guī)定，慈善組織在投資資產(chǎn)管理產(chǎn)品時，應(yīng)當(dāng)審慎選擇，購買與本組織風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力相匹配的產(chǎn)品。慈善組織開展委托投資的，應(yīng)當(dāng)選擇中國境內(nèi)有資質(zhì)從事投資管理業(yè)務(wù)，且管理審慎、信譽較高的機構(gòu)。
第十條規(guī)定，慈善組織的發(fā)起人、主要捐贈人、負責(zé)人、理事、理事來源單位以及其他與慈善組織之間存在控制、共同控制或者重大影響關(guān)系的個人或者組織，當(dāng)其利益與慈善組織投資行為關(guān)聯(lián)時，不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害慈善組織利益。
第十四條規(guī)定，慈善組織在開展投資活動時，其負責(zé)人、理事和工作人員應(yīng)當(dāng)遵守法律法規(guī)和本組織章程的規(guī)定，嚴(yán)格履行忠實、謹慎、勤勉義務(wù)。
關(guān)于“慈善組織的負責(zé)人和工作人員不得在慈善組織投資的企業(yè)兼職或者領(lǐng)取報酬”這一規(guī)定，目的是為了建立投資利益回避機制。
這里所說的兼職，是指慈善組織的負責(zé)人和工作人員在未卸任慈善組織職務(wù)的情況下，同時到慈善組織投資的企業(yè)擔(dān)任生產(chǎn)經(jīng)營管理工作的有關(guān)職務(wù)。但如果慈善組織的負責(zé)人和工作人員受慈善組織委托、作為股東代表、董事或者監(jiān)事僅僅參與被投資企業(yè)的股東會、董事會會議，不承擔(dān)生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，則不屬于辦法所稱的“兼職”。
此外，不得領(lǐng)取報酬的規(guī)定是為了防止慈善組織的財產(chǎn)以投資的名義被變相分配和侵占。
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