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2014-05-08 來(lái)源 :公益時(shí)報(bào)??作者 : 閆冰
4月25日，阿里巴巴的兩位創(chuàng)始人馬云和蔡崇信宣布，將會(huì)成立個(gè)人公益信托基金?；饘⒅τ诃h(huán)境、醫(yī)療、教育和文化領(lǐng)域，地域涉及中國(guó)內(nèi)地、香港和海外。該基金來(lái)源于他們?cè)诎⒗锇桶图瘓F(tuán)擁有的期權(quán)，總體規(guī)模為阿里集團(tuán)總股本的2%。根據(jù)市場(chǎng)對(duì)阿里集團(tuán)美國(guó)上市后的估值，基金規(guī)模在20億至40億美元之間，堪比我國(guó)中西部地區(qū)一個(gè)地級(jí)市一年的財(cái)政收入。
此消息迅速搶占各大媒體頭條，但面對(duì)蜂擁而至的媒體采訪(fǎng)，馬云及阿里巴巴相關(guān)人員均表示，基金正在緊鑼密鼓著手籌備，暫時(shí)沒(méi)有更多動(dòng)向，讓想知道更多的人不免有些失望。
然而，公益信托并非新鮮。
就在3月份，剛剛當(dāng)選深圳壹基金理事長(zhǎng)的全國(guó)政協(xié)委員、招商銀行前行長(zhǎng)馬蔚華，將公益信托存在的問(wèn)題搬上了兩會(huì)臺(tái)面。在他提交的《關(guān)于我國(guó)公益慈善基金管理制度引入信托機(jī)制的提案》中，特別建議我國(guó)在制定公益慈善法律法規(guī)時(shí)，有必要引入信托機(jī)制，從公益慈善基金管理制度的層面，充分發(fā)揮托管人和管理人的角色和作用，以促使公益慈善基金透明、高效、持續(xù)發(fā)展。
從比爾·蓋茨、洛克菲勒家族，到中國(guó)的牛根生、馬蔚華、馬云，公益信托成為越來(lái)越多商界大佬們選擇慈善的模式，手握巨額資本的同時(shí)，他們也將多年的商場(chǎng)經(jīng)驗(yàn)和理念帶到慈善領(lǐng)域，將財(cái)富轉(zhuǎn)化為公共利益之時(shí)，更愿意思考如何讓資本保值、專(zhuān)業(yè)、可持續(xù)地運(yùn)作下去。這種理念和模式的探索，或許才是公益發(fā)展更為珍貴的財(cái)富。
從蓋茨的“雙軌生錢(qián)”說(shuō)起
馬云和蔡崇信設(shè)立公益信托基金的行為，也得到了蓋茨的支持：“這個(gè)決定意義非凡。在中國(guó)公益事業(yè)不斷發(fā)展的這個(gè)關(guān)鍵時(shí)刻，將會(huì)帶來(lái)極大的示范效應(yīng)。”這樣的盛贊，其實(shí)也是在給他自己。
曾經(jīng)的世界首富比爾·蓋茨將個(gè)人所有的580億美元捐獻(xiàn)給名下的慈善基金會(huì)比爾及梅琳達(dá)·蓋茨基金會(huì)(下文簡(jiǎn)稱(chēng)蓋茨基金會(huì))，成為廣為人知的善行，但新聞在吸引了眼球后，這580億美元是怎樣捐出的，卻被埋沒(méi)了。如今，這個(gè)問(wèn)題才是更多人關(guān)心的。
也有人曾試圖跑到蓋茨基金會(huì)北京辦事處拜師學(xué)藝，殊不知北京辦事處只負(fù)責(zé)花錢(qián)，并不管籌款，而事實(shí)上，蓋茨早就為基金會(huì)想好了生財(cái)之道。
美國(guó)羅格斯大學(xué)華民研究中心主任黃建忠介紹，2006年開(kāi)始，蓋茨基金會(huì)正式轉(zhuǎn)變成雙重的實(shí)體結(jié)構(gòu)，把原來(lái)的基金會(huì)分成兩個(gè)獨(dú)立的實(shí)體，一個(gè)是比爾和梅琳達(dá)蓋茨基金會(huì)，一個(gè)是比爾和梅琳達(dá)信托(Bill & Melinda Gates Foundation Trust)。
基金會(huì)有權(quán)向基金會(huì)信托索要任何其財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)的資產(chǎn)進(jìn)行公益活動(dòng)，而基金會(huì)信托的存在價(jià)值，就是管理它的資產(chǎn)，并且把資產(chǎn)收益轉(zhuǎn)交給基金會(huì)，讓基金會(huì)達(dá)成它慈善的目標(biāo)。而信托公司與基金會(huì)相互獨(dú)立，互不隸屬，只是擁有兩位共同的理事——比爾和梅琳達(dá)·蓋茨，同時(shí)也享有免稅的地位。
提起蓋茨基金會(huì)，就不得不提巴菲特，巴菲特的禮物讓基金會(huì)資產(chǎn)翻倍。2006年6月，巴菲特宣布將自己財(cái)產(chǎn)的85%捐給五個(gè)基金會(huì)，其中向蓋茨基金會(huì)捐贈(zèng)1000萬(wàn)股伯克希爾公司的B股股票，當(dāng)時(shí)這些股票價(jià)值約310億美元。這是美國(guó)迄今為止最大一筆私人慈善捐贈(zèng)。股權(quán)捐贈(zèng)具有明確的時(shí)間表和條件，捐贈(zèng)的股份是按年注入的，2006年以后每年7月，剩余的承諾股票5%移交給基金會(huì)的資產(chǎn)信托。
天上沒(méi)有掉餡餅的禮物，蓋茨基金會(huì)的運(yùn)作模式才是巴菲特選擇其作為捐贈(zèng)對(duì)象的重要原因之一。以“投資”的眼光來(lái)看待慈善事業(yè)：合理投資——高額回報(bào)——部分收益用于慈善，剩余收益和本金繼續(xù)投資。
于是，蓋茨基金會(huì)的理事會(huì)聚集了兩位美國(guó)最富有的人。一位是做出史上最高慈善捐贈(zèng)的最成功的投資家，一位是將余生托付于基金會(huì)的最成功的創(chuàng)業(yè)家，蓋茨基金會(huì)成為二人大部分資產(chǎn)的集散地，也聯(lián)手打造了最經(jīng)典的公益信托模式。
歐美模式的中國(guó)玩法
2013年8月29日，老牛基金會(huì)創(chuàng)始人、名譽(yù)會(huì)長(zhǎng)牛根生，在他《一個(gè)家族基金會(huì)的公益創(chuàng)新之路》的主題演講中說(shuō)：“關(guān)于做公益慈善事業(yè)里信托的路子挺好，別嫌比爾·蓋茨基金沒(méi)錢(qián)，錢(qián)都在信托，需要多少錢(qián)就從信托里拿，這非常有意義。”
其實(shí)，在全球股捐歷史記錄里有這樣的順序：2005年的牛根生、2006年的巴菲特、2008年的比爾·蓋茨。牛根生因此獲得“全球捐股第一人”的殊榮。
捐出股權(quán)做慈善，怎么做?牛根生決定到海外取經(jīng)。他和現(xiàn)任老?；饡?huì)秘書(shū)長(zhǎng)雷永勝一起，在美國(guó)考察了洛克菲勒基金會(huì)、斯坦福基金會(huì)、耶魯基金會(huì)、克林頓基金會(huì)等近二十家個(gè)人和家族基金會(huì)。作為企業(yè)家，他曾考慮的是做百年企業(yè)，而在成立老?；饡?huì)之后，他考慮如何做千年基金會(huì)。這其中關(guān)鍵，就是公益資產(chǎn)如何持續(xù)增值。
股票有兩種收益，一個(gè)是賣(mài)的收益，再一個(gè)就是紅利。牛根生回憶道：“基金會(huì)有錢(qián)才能成立，不捐錢(qián)就成立不了基金會(huì)，捐了以后基金會(huì)的股權(quán)又不能買(mǎi)賣(mài)，那錢(qián)從哪兒來(lái)?最早2005年開(kāi)始用紅利，當(dāng)時(shí)都是0.18元的紅利，12.88%的紅利做慈善，但第二年發(fā)現(xiàn)紅利的錢(qián)不夠，又出了一個(gè)辦法，把股票質(zhì)押在銀行里，本來(lái)股票價(jià)值升溢給你50%，所以用這個(gè)錢(qián)在基金會(huì)理財(cái)，用理財(cái)收益來(lái)做慈善事業(yè)。2008年又賣(mài)了一部分股票，把剩下的股票做了信托，信托和基金在支持著整個(gè)公益。”
老?；饡?huì)秘書(shū)長(zhǎng)雷永勝介紹，目前在老牛基金會(huì)控制、管理和受益的40億元的慈善資產(chǎn)，年收益在10%至20%?；饡?huì)的主要收入就來(lái)自資產(chǎn)管理公司打理獲得的投資收益。比如，每年如果獲得4億元的總收入，基金會(huì)計(jì)劃每年支出2億元，這樣還可以剩余2億元，如此下去，可以實(shí)現(xiàn)基金會(huì)的持續(xù)發(fā)展。
“之后一直在學(xué)習(xí)如何在機(jī)制上保證我這個(gè)意愿能夠長(zhǎng)治久安地得以實(shí)現(xiàn)，盡量少受到不可預(yù)見(jiàn)的不確定因素干擾。”牛根生說(shuō)，“國(guó)內(nèi)的相關(guān)法規(guī)還在成型階段，所以我很大程度上是考察學(xué)習(xí)了歐美國(guó)家近百年來(lái)已發(fā)展得相當(dāng)成熟的慈善資產(chǎn)管理和機(jī)構(gòu)運(yùn)營(yíng)，然后在國(guó)內(nèi)外專(zhuān)業(yè)人士的幫助下，完成了慈善財(cái)產(chǎn)的信托化。”
在美國(guó)眾多家族基金會(huì)和個(gè)人基金會(huì)中，最吸引牛根生的則是已有一百多年的洛克菲勒基金會(huì)，同樣吸引他的還有其傳承百年的家族慈善，所以做起公益，牛根生和全家人一起行動(dòng)。
洛克菲勒慈善咨詢(xún)機(jī)構(gòu)主席及首席執(zhí)行官梅麗莎·波曼(Melissa Berman)介紹，洛克菲勒整個(gè)家族有200多個(gè)成員，現(xiàn)在很難追尋他們?cè)谧鍪裁矗炙坪踉谒蓄I(lǐng)域都能看到洛克菲勒家族慈善的足跡。
“公益信托可以讓一個(gè)捐贈(zèng)者或者家族來(lái)建立一個(gè)常態(tài)的機(jī)制，但這種常態(tài)的機(jī)制會(huì)有優(yōu)點(diǎn)也會(huì)有缺點(diǎn)。根據(jù)美國(guó)法律，公益信托一旦成立，其用途更改將非常麻煩，因此很多人通過(guò)成立基金會(huì)而不是公益信托來(lái)行使公益使命。”梅麗莎表示，同時(shí)洛克菲勒家族還設(shè)立了一個(gè)獨(dú)立的理事會(huì)，理事會(huì)的成員不是來(lái)自洛克菲勒家族，因?yàn)檫@樣的做法可以保證基金會(huì)也可以獲得廣泛社會(huì)各界人士的捐贈(zèng)。
信托時(shí)代還有多遠(yuǎn)
曾多年擔(dān)任招商銀行行長(zhǎng)的馬蔚華，當(dāng)選上壹基金新一屆理事長(zhǎng)，大家也自然期許他給公益行業(yè)能帶來(lái)的更多元化、更專(zhuān)業(yè)的視角。兩會(huì)上，他選擇以公益信托作為切入口為公益發(fā)聲，并直言不諱地分析目前公益信托在中國(guó)落地的環(huán)境，究竟與國(guó)外存在多大差距。
2004年國(guó)務(wù)院第400號(hào)令頒布實(shí)施《基金會(huì)管理?xiàng)l例》，以及《公益事業(yè)捐贈(zèng)法》、《紅十字會(huì)法》、《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》等法律法規(guī)，構(gòu)建起我國(guó)公益慈善事業(yè)的基本法律框架。
隨著我國(guó)社會(huì)與個(gè)人財(cái)富快速增長(zhǎng)，企業(yè)與個(gè)人公益意識(shí)覺(jué)醒和慈善行為的提升，我國(guó)公益慈善事業(yè)進(jìn)入快速發(fā)展期。北師大中國(guó)公益研究院發(fā)布數(shù)據(jù)顯示，截至2013年6月30日，我國(guó)共有基金會(huì)3192家，其中非公募基金會(huì)1835家，公募基金會(huì)1357家。據(jù)業(yè)內(nèi)不完全統(tǒng)計(jì)，我國(guó)各類(lèi)公募和企業(yè)(個(gè)人)組織的慈善資金規(guī)?？赡艹^(guò)6000億元。可以說(shuō)，中國(guó)具備公益信托生長(zhǎng)的財(cái)富土壤。
然而，我國(guó)公益慈善基金管理的治理結(jié)構(gòu)仍處于落后狀態(tài)。馬蔚華表示，一是角色缺失、管理定位不明，一些政府性基金組織既是基金受托人，又充當(dāng)基金管理人和監(jiān)管人的職能，大量社會(huì)性、專(zhuān)業(yè)性機(jī)構(gòu)難以介入公益慈善體系中，無(wú)法發(fā)揮專(zhuān)業(yè)化管理人和托管人職能。反觀當(dāng)前龐大的受托管理的金融資產(chǎn)，采用市場(chǎng)化的托管人與管理人管理機(jī)制，由各家托管銀行承擔(dān)對(duì)受托管理金融資產(chǎn)的安全保管和市場(chǎng)化監(jiān)督職責(zé)，由各種類(lèi)型的資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)為受托管理的金融資產(chǎn)提供專(zhuān)業(yè)化投資管理服務(wù)，各專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)共同合作，有效保證了運(yùn)行效率。金融領(lǐng)域積累起來(lái)的第三方托管和專(zhuān)業(yè)化資金管理經(jīng)驗(yàn)，完全可以運(yùn)用到公益慈善基金市場(chǎng)化監(jiān)督和專(zhuān)業(yè)化管理中去。
二是監(jiān)督失衡、社會(huì)公信力不足?；鸬怯浌芾頇C(jī)關(guān)和業(yè)務(wù)主管單位難以全面行使對(duì)公益慈善基金管理的日常監(jiān)督，捐贈(zèng)人查詢(xún)建議權(quán)的約束力、有效性和及時(shí)性也得不到保障，加之政府監(jiān)管缺失、慈善組織自律管理薄弱、信息披露平臺(tái)不足，導(dǎo)致我國(guó)公益慈善失信事件頻出，整體公信力不高。
三是運(yùn)作效率低、難以持續(xù)發(fā)展。目前，我國(guó)公益慈善基金管理因缺乏專(zhuān)業(yè)投資管理團(tuán)隊(duì)和經(jīng)驗(yàn)，管理效率較低，慈善基金投資受到諸多限制，可持續(xù)發(fā)展受到嚴(yán)重制約。
他建議民政部門(mén)在組織修訂我國(guó)公益慈善法律法規(guī)時(shí)，將信托機(jī)制尤其是獨(dú)立第三方托管和專(zhuān)業(yè)化投資管理等機(jī)制引入公益慈善基金，充分發(fā)揮托管人及管理人的專(zhuān)業(yè)性，體現(xiàn)信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性和“三權(quán)”分離的特征。
“在商業(yè)運(yùn)作里，只有第三方托管能夠讓股東放心。比如把錢(qián)放在銀行進(jìn)行托管，公眾才會(huì)比較放心。信托制度在國(guó)際社會(huì)上，是很多公益慈善組織管理的基礎(chǔ)核心，它使所有權(quán)、管理權(quán)、使用權(quán)分離。資金的所有權(quán)是所有捐款的人，使用權(quán)是最后被捐贈(zèng)的人，但是管理是基金團(tuán)隊(duì)專(zhuān)業(yè)化的管理。通過(guò)信托關(guān)系，確定捐贈(zèng)人、受托人、托管人、管理人，把每個(gè)不同的角色，通過(guò)信托制度確定下來(lái)。這樣，一方面產(chǎn)權(quán)關(guān)系更加明確;另一方面，運(yùn)作更加透明;第三，理財(cái)(保值增值)更加專(zhuān)業(yè)化。”馬蔚華曾對(duì)《公益時(shí)報(bào)》記者表示。(閆冰)
觀點(diǎn)一
北京大學(xué)法學(xué)院非營(yíng)利組織法研究中心主任金錦萍：
需警惕“以公益之名”的信托
并不是富有公益性質(zhì)或者公益目的的就是公益信托，現(xiàn)在行業(yè)好多以公益信托命名或者以公益信托作為宣傳的，在我看來(lái)不是典型的公益信托，這樣一種誤導(dǎo)會(huì)導(dǎo)致我們以后對(duì)真正意義的公益信托很難接受。比如公益的問(wèn)題，公開(kāi)募集善款，這應(yīng)該不是公益信托應(yīng)該關(guān)心的內(nèi)容，很多典型意義上的公益信托是私人或者家族特定的主體個(gè)體來(lái)設(shè)立，并不是讓信托公司以公益名義向公眾進(jìn)行募集善款，這樣方向錯(cuò)了，風(fēng)險(xiǎn)很大。
第二個(gè)問(wèn)題在哪兒?并不是替公益基金會(huì)打理資產(chǎn)就是公益信托，如果一個(gè)基金會(huì)把現(xiàn)有的資產(chǎn)拿出去找信托去打理，這樣適用稅法上基金會(huì)的稅收政策問(wèn)題，并不涉及到公益信托本身的稅收政策問(wèn)題，這一定要理清楚。然后我們講公益信托是指它設(shè)立時(shí)候是以公益或者以慈善為唯一目的信托，這個(gè)資產(chǎn)是鎖定在信托里面，不允許以任何方式再回歸到私人目的里面去，除非在信托文件里面對(duì)此有所保留。
所以在這個(gè)問(wèn)題上我們可以去檢查一下中國(guó)大陸目前以公益信托推出來(lái)的產(chǎn)品，只不過(guò)是帶著捐贈(zèng)意義的私益信托。我們常常把一個(gè)非常好的概念作為舶來(lái)品進(jìn)行宣傳，但是又在現(xiàn)有的法律框架下尋找?jiàn)A縫去突圍，最后扭曲成一種不倫不類(lèi)的四不象，這是我們常常遇到的困境，其實(shí)我們現(xiàn)在很多舶來(lái)品都是如此，包括社會(huì)企業(yè)、社會(huì)資本投資等等。
因此，我們現(xiàn)在既然看到信托法上第六章專(zhuān)章規(guī)定了公益信托，這是真正用意上的公益信托，我們就應(yīng)當(dāng)通過(guò)制度的完善使得這種意義上的公益信托能夠落地生根。那是什么?首先設(shè)立的時(shí)候就是以公益為目的，這種公益可以是教育、文化，什么都可以，信托法里面對(duì)此規(guī)定很明確。第二，它的投資、它的受托人不見(jiàn)得是信托公司，因?yàn)樾磐泄就顿Y理財(cái)在行，但是它對(duì)公益事業(yè)在行嗎?真正的受托人是要類(lèi)似于什么?公益受托人。然后它的投資理財(cái)功能可以分離出去，分離給信托公司，這個(gè)是可以通過(guò)委托關(guān)系分離出去的。如果這個(gè)做到了我們?cè)倏此找娴娜ハ颍鼞?yīng)該是投向一些公益目的，當(dāng)然也可以投向特定的基金會(huì)，這是沒(méi)問(wèn)題的。所以從某種意義上我們現(xiàn)在去理解公益信托，一定要看到信托的目的是以公益信托為目的，千萬(wàn)不要把公益信托跟投資公司的一些帶有捐贈(zèng)性質(zhì)的理財(cái)產(chǎn)品混淆在一起，這是兩個(gè)概念。
我覺(jué)得公益信托在我國(guó)落地生根有三個(gè)障礙。第一，我們說(shuō)好像沒(méi)有一個(gè)公益事業(yè)主管機(jī)關(guān)，但是可以通過(guò)法律解釋去解決，不見(jiàn)得通過(guò)立法去明確是哪個(gè)機(jī)關(guān)的事。第二個(gè)是在稅收，中國(guó)的稅制本身沒(méi)有解決，信托適用什么樣的稅法沒(méi)有解決，這單純討論公益信托的稅收問(wèn)題沒(méi)有意義。所以如果要解決公益信托的稅制問(wèn)題，首先要解決的是信托的稅制問(wèn)題，然后再考量公益信托的稅制。第三個(gè)障礙可能就是公眾以及我們的業(yè)界人士對(duì)于公益信托的陌生、對(duì)信托本身的陌生。所以這些障礙不被跨越的話(huà)，公益信托不可能落地生根。
觀點(diǎn)二
南都公益基金會(huì)理事長(zhǎng)徐永光：
公益信托或可避免巨額公益支出壓力
1998年我到美國(guó)學(xué)習(xí)，看到紐約就有1500多個(gè)公益信托，基本上都是遺產(chǎn)捐贈(zèng)，委托人要立下遺囑，明確這個(gè)信托用于哪些方面。給我印象最深的是有一位舞蹈家，他遺贈(zèng)這筆信托的目的是保護(hù)舞蹈演員的腿，那么這筆錢(qián)就會(huì)一直用于保護(hù)舞蹈演員的腿。
2001年《信托法》出臺(tái)我們非常興奮，其中第六章15條是關(guān)于公益信托，我認(rèn)為到現(xiàn)在來(lái)講它是立得住腳的，是比較先進(jìn)和清楚。但是為什么12年過(guò)去了還沒(méi)有落地，沒(méi)有實(shí)施細(xì)則，沒(méi)有人管?我們找了一些部門(mén)，無(wú)非就是“跟我們沒(méi)有關(guān)系”。
中國(guó)的富人階層作為改革開(kāi)放的受益者，已經(jīng)開(kāi)始了解自己的社會(huì)責(zé)任，愿意為公益慈善事業(yè)貢獻(xiàn)力量。然而，做企業(yè)難，做慈善也不容易;會(huì)賺錢(qián)并不等于會(huì)花錢(qián)。就在中國(guó)富人慈善方興之時(shí)，因缺乏專(zhuān)業(yè)支持，問(wèn)題麻煩也不少出現(xiàn)。其中比較典型，也是最冤的是陳發(fā)樹(shù)83億股權(quán)捐贈(zèng)陷困境。另外一個(gè)例子，就是曹德旺捐35億股捐，現(xiàn)在欠國(guó)家6億多的稅。但是如果有公益信托，這些事就很簡(jiǎn)單。
建立公益信托還有其他諸多好處，比如可以避免讓慈善基金會(huì)成為上市公司主要股東而承擔(dān)經(jīng)營(yíng)責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)?；饡?huì)的資產(chǎn)賠不起，因?yàn)檫@個(gè)資產(chǎn)已經(jīng)不屬于你個(gè)人，而屬于社會(huì)。還有，《基金會(huì)管理?xiàng)l例》規(guī)定，非公募基金會(huì)每年公益支出不得低于上年資產(chǎn)總額的8%，這意味著假如基金會(huì)擁有80多億資產(chǎn)，年度公益支出必須達(dá)到6個(gè)多億，達(dá)不到就屬違規(guī)，而一個(gè)基金會(huì)一年要花好6個(gè)億，談何容易?公益信托基金的建立避免了基金會(huì)巨額公益支出的管理壓力。
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